znatok_ne (znatok_ne) wrote,
znatok_ne
znatok_ne

Category:

Фотография в интернете №2: "Кто дал Вам право?!"



Продолжаем серию статей о праве и фотографии в сети.
Первая статья:
Фотография в интернете или так ли уж бесправен фотограф?

При некомерческом копипасте, помимо ссылок содержащихся в статье уже, также прошу указывать ссылку на статью в ЖЖ. Коммерческий копипаст или цитирование в любом объеме возможно исключительно с моего (автора) согласия. С уважением Dmitry Picollo (он же Znatok Ne).



Мне с регулярной периодичностью в интернете попадаются вопросы и обсуждения на тему: «Увидел фотографию со своим лицом на форуме, считаю, что это незаконно, требую выплаты компенсации или подам в суд!!!». Попыток рассуждать полно, а вот реальной конкретики по теме нет и у людей появляется еще больше вопросов на предмет: можно, нельзя, ответственность, можно ли получить материальное возмещение. Ладно просто вопросы, так еще многие в своих суждениях доходят до совершенно смешных выводов. Ну не будем о грустном, предлагаю просто разобраться в этом вопросе исходя из существующих на данный момент правовых норм и практики.

 

ИНСТРУМЕНТАРИЙ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА:

«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 52-ФЗ.

Статья 152.1. Гражданского кодекса РФ. Охрана изображения гражданина

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда:

1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;

3) гражданин позировал за плату.

 

Необходимо четко понимать, что в ст. 152.1 ГК РФ речь идет только об изображении конкретного человека, а не лица, «напоминающего», «очень похожего» и т.п., т.о., для применения указанной статьи, гражданин должен четко идентифицироваться на изображении в качестве самого себя. В противном случае в суде добиться чего либо будет сложно.

 

Норма, озвученная в ст. 152.1 ГК РФ, является дополнением к целому комплексу положений закона, направленного на защиту информации о частной жизни граждан (Конвенция о защите прав человека и основных свобод, ст.ст. 23 и 24 Конституции РФ, ст.ст. 150 и 152 ГК РФ). В российской судебной практике на этом делается акцент в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ "Обзор практики рассмотрения судами Российской Федерации дел о защите чести, достоинства и деловой репутации, а также неприкосновенности частной жизни публичных лиц в области политики, искусства, спорта" (опубликован в Бюллетене Верховного Суда РФ, 2007, №12), в европейской, в позиции Европейского Суда по правам человека, считающего, что концепция частной жизни распространяется на аспекты, относящиеся к установлению личности, в частности, на имя лица, его физическую и психологическую неприкосновенность, на изображение лица (например, постановления ЕСПЧ по делу Бургхартц против Швейцарии от 22 февраля 1994 г., по делу Фон Ганновер (принцесса Ганноверская) против Германии от 24 июня 2004 г., по делу Шюссель против Австрии от 21 февраля 2002 г.).

 

Вышесказанное означает, что использование изображение гражданина, без его согласия (кроме случаев, когда такое согласие не требуется по закону), является нарушением его права на неприкосновенность частной жизни, т.к. изображение гражданина относиться к «личным неимущественным правам и другим нематериальным благам» гражданина изображенного на фотографии.

 

Согласно п.2 ст. 150 ГК РФ, нематериальные блага защищаются в соответствии с Гражданским Кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (статья 12 ГК РФ) вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.


Способы защиты нарушенных личных неимущественных прав, довольно подробно изложены в ст. 12 ГК РФ, и по части из них дополнительно «разжеваны» в ст.ст. 151 (Компенсация морального вреда) и 152 (Защита чести, достоинства и деловой репутации) ГК РФ.

 

Право на обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина не является исключительным правом в смысле положений части четвертой Гражданского Кодекса РФ, следовательно, в случае нарушения указанного права могут быть применены лишь способы защиты, установленные статьей 12 ГК РФ (п.7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Указанное означает, что гражданин, обнаруживший себя на какой-либо фотографии в сети Интернет не может предъявлять какие либо требования связанные с нарушением его интеллектуального права, а вправе руководствоваться инструментарием, предусмотренным ст.12 ГК РФ. 

 

Не хотелось бы слишком сильно перегружать теорией этот вполне практический вопрос, но как говориться: «Теория без практики глупа, а практика без теории слепа», а поэтому буду пытаться выдерживать баланс между сухой теорией права и практическими реалиями ее применения.

Некоторые могут сказать: «А зачем дальше еще что то говорить? Ведь все и так ясно, вот статья, и любой кто ее нарушит должен ответить по всей строгости закона, как минимум убрать спорную фотографию из всеобщего обозрения и конечно же заплатить компенсацию обиженному гражданину!!!». Так то оно может быть и так, но не так, нюансы  , нюансы, нюансы …

 

ПРАКТИКА ИЛИ «КТО ВИНОВАТ И ЧТО ДЕЛАТЬ»:

Итак, имеем:

– фотография с изображением гражданина размещена в сети;

– гражданин своего согласия на такое размещение не давал;  

– изображения явно используется не в государственных, общественных или иных публичных интересах;

_____________________________________________________________________________________

* случаи, когда допускается использование изображения гражданина без его согласия в государственных интересах, предусмотрены, в частности, в ст. 11 Закона РФ 18 апреля 1991 г. № 1026-1 “О милиции” и ст. 5, 7 Закона РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 “О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации” и др.;

* что же касается понятий «общественный или публичный интерес», которое в нашем законе никак пока не расшифровывается, то чтобы хоть как то заполнить понятийную нишу, позволю себе обратиться к труду профессора Ю.А. Тихомирова «Публичное право» (М., 1996 С. 55), публичным интересом он называет ничто иное как "признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития". Т.е. это не обязательно интерес всего общества. Интерес социальной группы, жителей населенного пункта, нации, тоже будет вполне публичным, ведь для данной конкретной общности их общественные цели будут едиными.

_____________________________________________________________________________________

– изображение получено не при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях;

_____________________________________________________________________________________

* термин «место открытое для свободного посещения», также старательно обходится стороной нашим законодателем, но, на мой взгляд, вполне логичной выглядит позиция изложенная в постатейном комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации под ред. В.В. Погуляева (ЗАО Юстицинформ, 2008), под таким местом «… следует понимать место, куда есть открытый доступ любых лиц. К ним следует относить сады, парки, здания, архитектурные ансамбли, музеи, выставки и т.д.»;).

_____________________________________________________________________________________

 

– гражданин не позировал для этого фото, за какое либо вознаграждение;

– изображение гражданина является основным объектом использования на фотографии;

_____________________________________________________________________________________

* чтобы понять, является ли изображения лица основным объектом этой фотографии, необходимо проанализировать саму фотографию (скорее всего даже придется обращаться к экспертам), т.к. по своей сути это именно то понятие про которое можно сказать: "Это не вопрос права, а вопрос факта".

_____________________________________________________________________________________

 

ОСНОВНОЙ ВОПРОС:

Кто и в каком объеме будет нести ответственность за столь вопиющий акт вандализма над нематериальными благами честного гражданина?

 

Несмотря на то, что ст.12 и 152 ГК РФ, содержит значительный набор способов защиты нарушенного права, я же все таки остановлюсь на способе (точнее двух) который одним из первых приходит в голову человеку (по крайней мере, россиянину), обнаружившему себя любимого на чьей то фотографии в Интернете, а именно на возможности получения материальной компенсации за нарушение, описываемое в настоящей статье. Попробуем разобраться, насколько реально получить материальное возмещение в рассматриваемом случае.  

 

Собственно говоря, прежде чем углубляться в рассмотрение поставленного вопроса, необходимо определиться, кто является субъектом правонарушения: просто физическое лицо, журналист, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо. И если кто то снова скажет: «Да какая разница то?», я отвечу разница есть и она может быть очень определяющей в вопросе «А стоит ли овчинка выделки?».  


По большому счету круг таких субъектов можно разделить на две группы:
а. Нарушитель - обыкновенное физическое лицо (друг, знакомый, фотограф, любитель, коллега и т.п., т.е. тот, кто не извлекает материальной выгоды от размещения вашей фотографии).

b. Нарушитель – журналист или предприниматель (индивидуальный предприниматель, юридическое лицо, СМИ).

 

1. Нарушитель  - обыкновенное физическое лицо (друг, знакомый, фотограф, любитель, коллега и т.п., т.е. тот, кто не извлекает материальной выгоды от размещения вашей фотографии).

ВОЗМОЖНОСТЬ ВОЗМЕЩЕНИЯ УБЫТКОВ (реальный ущерб и упущенная выгода).

Если размещенная фотография не используется в каких либо коммерческих целях (т.е. например, размещена на форуме, в блоге, выставлена на какой либо фото конкурс (и при этом этот фотограф не получил за эту фотографию материального дохода в виде приза), то положа руку на сердце (и на кодекс) в этом случае, пытаться получить от физического лица возмещения каких либо убытков, скорее всего занятие совершенно бесполезное, ведь убытки придется доказывать. Т.е. нужно будет подтвердить, что в результате обнародования фотографии, лицо, изображенное на фото понесло реальный ущерб и/или получило убытки в виде упущенной выгоды.

 

ВЫВОД: Если обнародованная фотография не используется указанным лицом в каких либо коммерческих целях, то требовать возмещения убытков в 99% случаев – это занятие мало результативное если не сказать, что бесплодное.


Исключением могут являться случаи, когда такое лицо получает материальную выгоду от обнародования фотографии (продает в фотостоки (хотя без «модель релиза» ни один уважающий себя сток не примет фотографию от фотографа), использование в рекламе товаров или услуг, выигрыш денежного или материального приза в конкурсе с помощью фотографии и т.п.) или если изображение на фотографии порочит честь, достоинство или деловую репутацию изображенного на ней гражданина, но при условии, что сведения, содержащиеся в фотографии не соответствуют действительности.


Следующий материальный способ защиты нарушенного права - ТРЕБОВАНИЕ О ВОЗМЕЩЕНИИ МОРАЛЬНОГО ВРЕДА. Способ который красиво звучит на словах, но непросто «выбиваемый» на практике.



ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ О ПОНЯТИИ «МОРАЛЬНЫЙ ВРЕД»:


Первое, правильно говорить именно «моральный вред», а не «моральный ущерб». На самом деле это довольно часто встречающаяся ошибка, которая не делает чести тем кто ее делает (прошу прощения за тавтологию).


Второе, моральный вред - это нравственные или физические страдания (ст. 151 ГК РФ), причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.) либо нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законом об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности), либо имущественные права гражданина. Моральный вред, в частности, может заключаться в нравственных переживаниях в связи... с распространением не соответствующих действительности сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. №10).



Третье, компенсация морального вреда допускается ГК РФ только в денежной форме (ч. 1 ст. 151, п. 1 ст. 1101 ГК РФ), и решение о ее размере входит исключительно в компетенцию суда. И степень нравственных или физических страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств причинения морального вреда, индивидуальных особенностей потерпевшего и других конкретных обстоятельств, свидетельствующих о тяжести перенесенных им страданий (ч. 2 п.8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. №10). Говоря простым языком в России, пока что, по определению невозможна ситуация подобная американским судебным разбирательствам, когда бабушка пролив на себя кофе в Макдоналдсе получила несколько сотен тысяч долларов в качестве моральной компенсации. В России компенсация морального вреда ограничивается, как правило, символическими суммами.

Четвертое, обязательство по компенсации морального вреда возникает при наличии одновременно следующих четырех условий (см.: Эрделевский А.М. Моральный вред и компенсация за страдания. С. 16): 1) претерпевание морального вреда; 2) неправомерное действие причинителя вреда; 3) причинная связь между неправомерным действием и моральным вредом; 4) вина причинителя вреда (тут стоит учитывать, что ст. 1100 ГК устанавливает, что компенсация морального вреда осуществляется независимо от вины причинителя вреда, и в случаях когда вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, т.е. вина причинителя вреда не входит в предмет доказывания по рассматриваемой категории дел).

 

ВЫВОД: Если обнародованная фотография не используется лицом, рассматриваемым в настоящем разделе, в каких либо коммерческих целях и если изображение на фотографии не порочит честь, достоинство или деловую репутацию изображенного на ней гражданина (либо вроде как и порочит, но на самом деле сведения, содержащиеся в фотографии соответствуют действительности), то требовать выплаты компенсации морального вреда можно, но размер такой компенсации скорее всего будет значительно ниже понесенных судебных издержек и затраченного времени и нервов (хотя конечно для кого то отдача от морального удовлетворения результатом, превыше всего).

2. Следующая категория нарушителей – журналист или предприниматель (индивидуальный предприниматель, юридическое лицо, СМИ).


Вот тут у потерпевшего гражданина, арсенал возможностей значительно более расширенный и тут как говориться, есть где развернуться (если повезет).

Так например, если нарушитель журналист, то в случае если журналист не получил от гражданина согласия (за исключением случаев, когда это необходимо для защиты общественных интересов) на распространение в средстве массовой информации сведений о личной жизни гражданина от самого гражданина или его законных представителей, то в силу положений п. 5 ст. 49 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. №2124-1 "О средствах массовой информации" – это будет является нарушением закона. Более того при осуществлении профессиональной деятельности Закон обязал журналистов уважать права, законные интересы, честь и достоинство гражданина. И в этом случае судебная практика идет по пути безусловного возложения на нарушителя обязанности компенсировать моральный вред, причиненный распространением такой информации (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ "Обзор практики рассмотрения судами Российской Федерации дел о защите чести, достоинства и деловой репутации, а также неприкосновенности частной жизни публичных лиц в области политики, искусства, спорта"; опубликован в Бюллетене Верховного Суда РФ, 2007, №12).


Если же нарушитель коммерческая организация или предприниматель, то о в большинстве случаев можно говорить, о том, что такой нарушитель использует такую фотографию именно в коммерческих целях (хотя бы для своей рекламы в прямом или опосредованном виде), т.к. извлечение прибыли является основной целью деятельности коммерческих организаций.


Если же изображение человека без его согласия было использовано кем то в рекламных целях, то лицо, права которого нарушены, наряду с требованием о прекращении использования его изображения и требованиями о материальном возмещении (убытки и моральный вред), вправе обратиться в суд с требованием признать такую рекламу (с изображением лица, которое не давало согласия на такое использование и не получало за это плату) ненадлежащей и в этом случае если данный факт будет признан, то рекламодатель будет нести ответственность в соответствии с нормами Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ "О рекламе" за нарушение законодательства о рекламе (п.2 ст. 38 ФЗ о рекламе: лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе)).


ВЫВОД: В случае обнародования и дальнейшего использования изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) без согласия этого гражданина: журналистом, предпринимателем, юридическим лицом (кроме случаев когда получения такого согласия не требуется), возможен положительный и эффективный результат при обращении с требованиями о восстановлении нарушенного права и взыскания материальной компенсации (убытки, моральный вред).


P.S. Хотя если смотреть реально на положение дел в нашей судебной системе по описанному вопросу, то пока что, большинство подобных дел проигрываются: наши суды почему-то не считают размещение фотграфий в Интернете нарушением прав изображенных граждан.

P.S.S. По поводу страшилки о привлечении к уголовной отвественности по ст. 137 (Нарушение неприкосновенности частной жизни) Уголовного кодекса РФ от 13.06.1996 №63-ФЗ

Статья 137. Нарушение неприкосновенности частной жизни

1. Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации -
наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев.
2. Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, -
наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

Не вдаваясь в глобальные объяснения, поясню кратко, чтобы привлечь к ответственности по данной статье необходимо будет доказать, что нарушитель собирал сведения о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространял такие сведения в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации - с прямым умыслом (преступным). Это может быть желание использовать собранную информацию в бизнесе, предвыборной компании (например, чтобы опорочить конкурента). Не исключены мотивы зависти, мести, ревности, карьеризма и т.п.

 

P.S.  Но есть и одно "НО", если изображение гражданина является полностью или частично результатом его собственной творческой деятельности, то он признается автором или соавтором изображения как объекта авторского права. Согласно ст. 1259 ГК РФ к объектам авторского права относятся, в частности, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства, а также фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии. В данной ситуации обнародование изображения без согласия изображенного лица будет рассматриваться как  нарушение личного неимущественного права автора на обнародование произведения, а использование произведения без согласия автора - нарушением исключительных прав автора на использование произведения, что может повлечь за собой возможность защиты нарушенных авторских прав в соответствии с правилами, установленными в ст. 1251, 1252 ГК РФ", - .


2009 (с) DMITRY PICOLLO | www.picollo.ru



Tags: авторское право, фото, фотография
Subscribe
  • Post a new comment

    Error

    Anonymous comments are disabled in this journal

    default userpic

    Your reply will be screened

    Your IP address will be recorded 

  • 1 comment